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焦點爭議：行政強制設定權(quán)“口子開不開”

三次審議中，行政強制措施的設定權(quán)都是爭議焦點。爭議在于：“行政強制措施”是否應賦予行政法規(guī)和地方性法規(guī)部分設定權(quán)？記者了解到，觀點大致有三種：一種觀點認為，設定權(quán)應該統(tǒng)一由全國人大來行使、由法律來規(guī)定，不該賦予其他機構(gòu)設定權(quán)；另一種觀點認為，全國人大尚未制定法律的，部分設定權(quán)可以賦予國務院由行政法規(guī)來規(guī)定，即“權(quán)力收歸中央行使”；第三種觀點認為，尚未制定法律的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)都可以行使一部分設定權(quán)，但是要予以限制?？梢钥闯?，立法機關(guān)和行政機關(guān)，中央和地方，學界和實務各因不同視角而有不同觀點。

草案一審稿規(guī)定：行政強制由法律設定；尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設定……行政強制措施；尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定……行政強制措施。

2005年12月，草案一審時，任茂東等常委會委員對此提出異議，認為草案這一規(guī)定，給部門和地方設定行政強制權(quán)“開了兩個大口子”。以烏日圖為代表的多位委員均認為，不應該賦予地方性法規(guī)設定行政強制執(zhí)行的權(quán)力，全國人大應當收回行政強制的設定權(quán)，由法律予以設定，暫時做不到的，可以由國務院制定行政法規(guī)來設定。

列席那次常委會會議的天津市人大常委會主任房鳳友持有不同觀點，他表示，在一定的條件下，允許行政法規(guī)和地方性法規(guī)對行政強制方式作出新的設定可能更為有利。

不過，草案二審稿、三審稿對此沒有太大變動，依然賦予了行政法規(guī)、地方性法規(guī)一定的行政強制措施設定權(quán)。

2007年10月，草案二審期間，應松年、馬懷德、胡建淼等專家再次表示，二審稿賦予行政法規(guī)的設定權(quán)過大；鄭功成等委員表示不贊同地方性法規(guī)設立行政強制措施。但是，反對的聲音也很明確，來自國務院法制辦的趙振華建議，增加行政法規(guī)對凍結(jié)存款、匯款的設定權(quán)；來自上海人大的丁偉、山東省政府法制辦的高存山等人則建議，賦予地方立法更大的設定權(quán)。

爭議持續(xù)到今年8月草案三審期間?！靶姓娭茩?quán)應當‘高設’，主要由法律設定?！笔粚萌珖舜蟪Ｎ瘯谑螘h分組審議草案時，朱啟等委員認為，行政強制權(quán)的設定應該收歸中央一級，而不應該下放到地方。陳斯喜委員提醒說，賦予行政法規(guī)、地方性法規(guī)行政強制權(quán)“要有嚴格的限制”。

“制定行政強制措施應該慎之又慎，在立法過程中，應盡量收窄采取行政強制措施的范圍，盡量減弱采取行政強制措施的力度?！笔粚萌珖舜蟪Ｎ瘯蔽瘑T長周鐵農(nóng)的表態(tài)，讓我們對這部法律的出臺充滿期待。

鏈接：三審稿亮點條文

【1】草案三審稿規(guī)定，“行政強制措施權(quán)不得委托”；“行政強制措施應當由行政機關(guān)具備資格的正式執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施”。這將規(guī)范行政強制措施執(zhí)法主體，“協(xié)警”、“協(xié)管員”以及一些行使行政管理職能的組織，將喪失主體資格。

【2】草案三審稿對實施行政強制措施的條件，作了“例外”規(guī)定：“違法行為情節(jié)顯著輕微，沒有明顯社會危害，涉案財物數(shù)量較少的，可以不采取行政強制措施?！边@都為“流動小攤販”的生存帶來了空間。

【3】草案三審稿規(guī)定，除情況緊急或當事人同意外，“行政機關(guān)不得在夜間或者節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行”，“行政機關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行行政決定”。